Как не допустить ошибок при заключении договора с иностранной компанией

Глобализация экономических процессов постепенно объединяет мир. Россияне активно работают на зарубежных рынках, а иностранцы – в России. Переток рабочей силы и технологий стал неотъемлемой частью современной экономики. Но законы в разных странах разные, поэтому нужно знать, как происходит заключение договора с иностранным юридическим лицом.

Что представляет собой внешнеэкономический контракт

Внешнеэкономическая деятельность (ВЭД) предполагает взаимодействие в сфере бизнеса с иностранными партнерами. Естественно, все стороны таких контрактов заинтересованы в получении прибыли. Однако, различия в менталитете сторон, законодательстве разных государств и толковании различных понятий могут приводить к серьезным разногласиям между сторонами контракта в процессе его реализации. Поэтому составленный контракт должен учитывать все тонкости и не допускать двоякого толкования.

Все значимые моменты, такие, как цена и ее формирование, сроки и особенности поставки, ответственность сторон, должны быть изложены максимально четко и подробно, с опорой на законодательство каждой из стран, к которой относятся подписанты. Последствия ошибок при составлении таких документов могут быть очень тяжелыми. Несомненно, такая работа требует привлечения юристов высшей квалификации.

Российским предприятиям, прежде чем подписать внешнеэкономический контракт, следует внимательно изучить свою уставную документацию.

Если в уставе предприятия нет ВЭД, то и заниматься такой деятельностью фирма не может.

Виды договоров на осуществление внешнеэкономической деятельности

Единого типового договора на проведение внешнеэкономической деятельности не существует. Каждая конкретная ситуация требует тщательного изучения и описания. Времена, когда действовала только формула “товар-деньги”, давно отошли в прошлое. Да и сам товар сильно изменился.

Помимо различных изделий, товаром теперь могут быть различные услуги, авторские и смежные права, технологии и многое другое. Очень разными могут быть и условия поставки.

Существует несколько основных типов договоров ВЭД, о которых мы расскажем ниже. Следует только помнить, что один договор может объединять в себе несколько видов. Сложные договоры могут, например, включать поставку оборудования, его установку и наладку, обучение специалистов и раздел готовой продукции.

Международный договор купли-продажи товаров

Договор купли-продажи с иностранной фирмой – один из наиболее частых типов внешнеэкономических документов. Для таких соглашений очень важны следующие моменты:

• Общее количество поставляемого товара.
• Цена за его единицу.
• Общая стоимость контракта.
• Условия поставки.
• Стоимость доставки товара.
• Порядок расчетов по контракту.
• Методика оценки качества и количества поставленного товара.
• Порядок предъявления претензий и разрешения споров.

Компании, ведущие ВЭД, обычно стремятся к долговременному партнерству, и разовый договор поставки встречается достаточно редко. Хотя именно такой договор наиболее просто составить и указать в нем количество товара и его цену.

В условиях изменений мировой конъюнктуры планировать такие параметры загодя сложно, поэтому при работе по долговременным контрактам часто заключаются отдельные соглашения на поставку каждой партии товара.

Обязательным в таких контрактах является точное описание места, для которого назначается цена. Если поставщик назначает стоимость внутри страны поставки, то доставка, все налоги и таможенные сборы ложатся на него. Если цена назначается на складе поставщика за границей, все эти расходы ложатся на покупателя, и это может существенно изменить для него стоимость покупки товара.

Международный договор о финансовом лизинге

Лизинг достаточно часто путают с арендой. Действительно, лизингополучатель пользуется не принадлежащим ему имуществом и осуществляет за это регулярные платежи. Однако суть лизинга иная: платежи составляют часть стоимости товара и покрывают расходы на использование чужого имущества. В конечном итоге товар, находящийся в лизинге, должен перейти в собственность того, кто им пользуется.

Чаще всего договоры лизинга заключаются с банковскими учреждениями. Они либо имеют необходимое имущество, либо готовы приобрести его по заказу своего клиента. Скорее договор лизинга напоминает долгосрочное кредитование, чем аренду.

Международные договоры подряда и технического содействия

Россия активно приобретает зарубежные передовые технологии и продает свои за рубежом. Обычно передача технологий сопровождается целым комплексом мероприятий. Необходимо изготовить и поставить оборудование, произвести его монтаж и пуско-наладочные работы, обеспечить запуск производственных линий силами компании-подрядчика, обучить местный персонал и затем  передать все оборудование для эксплуатации местным специалистам.

Именно для выполнения таких объемных и трудоемких проектов и заключаются договоры подряда и технического содействия. Компании-подрядчики предлагают и свои услуги в области проектирования.

Международные договоры о научно-техническом сотрудничестве

Зачастую отдельная страна или компания, даже очень богатая, не в состоянии реализовать проекты, связанные с достижениями научно-технического прогресса. То есть научно-техническое сотрудничество не всегда является эквивалентом купли и продажи. Нередко это объединение сил нескольких компаний или стран для достижения поставленных перед собой амбициозных задач. В качестве примеров такого международного сотрудничества можно привести адронный коллайдер, над которым работают около 10 000 инженеров и ученых из 100 стран.

Международные договоры других типов

Перечисленные выше типы договоров являются наиболее распространенными. Достаточно часто одной из сторон таких соглашений является государство, либо государство выступает гарантом выполнения обязательств компанией, зарегистрированной на ее территории.

Основными типами договоров иногда ограничиться не удается и тогда заключаются иные их виды:

• Агентский договор с иностранной компанией на оказание посреднических услуг. В некоторых случаях идеальным способом ведения бизнеса оказывается создание на определенной территории широкой сети агентов. Наиболее очевидно эта схема применяется в области туризма. Агентства, продающие путевки, не являются их владельцами и не оказывают услуг непосредственно в туристической сфере. Их задача состоит в том, чтобы находить клиентов на услуги своих контрагентов и получать вознаграждение за это. По аналогичной схеме работают и другие компании-посредники.
• Договор комиссии. Комиссионер продает товары или услуги, принадлежащие контрагентам, от своего имени, и получает за это вознаграждение. В отличии от агентского договора, комиссионер не имеет прав на совершение юридических действий от имени комитента.
• Договор поручения с иностранной компанией. Иногда задачей иностранного партнера является не прямые продажи товаров или услуг, а представительство интересов контрагента. В этих случаях и заключаются договоры поручения. Российское законодательство позволяет заключать такие соглашения без указания в них вознаграждения. Представитель действует на основании доверенности, в которой предельно четко отражен круг поручений и разрешенные к совершению действия.
• Договор об ответственном хранении. Бывает, что у иностранных компаний возникает необходимость в специфических условиях хранения своего товара, а склады с такими условиями отсутствуют, либо просто не хватает места на складах. Существует вариант аренды складских помещений, но в этом случае придется взять на себя организацию работы этих складов. Часто проще передать товар на ответственное хранение действующим складским хозяйствам. В дополнение к таким договорам составляются акты приема-передачи, в которых указываются все важные моменты. В самом договоре обязательно указывается порядок возмещения убытков при недобросовестном хранении. Закон позволяет осуществлять такое хранение безвозмездно, но у налоговых органов обязательно возникнут вопросы к альтруистам.
• Франшиза и работа по концессии. Во многих известных торговых сетях, за исключением единых стандартов внешнего вида и обслуживания, отдельные торговые точки никак не связаны между собой. Их эксплуатируют независимые предприниматели, которые подписали с владельцами торговой марки соответствующий договор. В результате они получают право пользоваться известной маркой, а ее владелец получает за это плату. Однако владельцы бренда заинтересованы в его высоком реноме, и компании, работающие с ними, вынуждены придерживаться стандартов, которые изложены в соглашении.
• Договор о разделе продукции. По ним зарубежные компании ведут добычу природных ресурсов на территории России. Заключить этот договор без государственного участия невозможно. Платой за использование недр является часть добытого сырья. Государство получает эквивалент его стоимости в денежной форме. Деньги поступают в бюджет. Российское законодательство запрещает передавать иностранцам более 30% недр на основе таких соглашений.
• Договор на предоставление услуг. Между российскими и иностранными компаниями может быть заключено множество договоров в сфере юридических, консалтинговых и других услуг. Иностранные контрагенты чаще всего оказывают консультационные услуги, связанные с передачей различной информацией и опыта. В таких соглашениях очень важным является пункт о месте оказания услуг: там, где услуга оказана, там и происходит уплата налогов. По факту приемки услуг или работ процедура предусматривает обязательное составления акта.
• Договор цессии, то есть переуступки определенных прав. Чаще всего речь идет о переуступке права требования по долговым обязательствам. Согласия должника на передачу прав при заключении таких договоров не требуется. Старый владелец долга, который именуется цедентом, просто продает свое право другой организации. У иностранных контрагентов иногда недостаточно рычагов влияния на российских партнеров, и они продают долги российским организациям, которые считают, что смогут получить расчет. Как правило, продаются просроченные и безнадежные долги. В этом случае цедент продает долги по цене значительно ниже их номинальной стоимости.
• Договор намерений сотрудничества с иностранными предприятиями. С обычными договорами такие соглашения соотносятся плохо. Стороны не должны по ним предпринимать никаких конкретных шагов и принимать на себя четких обязательств. Тем не менее в процессе сложных, проходящих в несколько этапов переговоров без таких соглашений обойтись почти невозможно. В них стороны излагают свой взгляд на возможности будущего сотрудничества. Обычно после составления такого договора  начинаются реальные интенсивные переговоры, по результатам которых может быть заключен контракт. При этом в основной договор стороны могут вносить условия, отличные от условий соглашения о намерениях: когда основной договор подписан, предварительные утрачивают силу.
• Договор простого товарищества с иностранной компанией. Иногда предприятия не хотят создавать новое юридическое лицо, но готовы объединить усилия и возможности для достижения определенных целей, в частности, для повышения доходов. Договор простого товарищества позволяет сделать это. Такие предприятия могут легко прекратить сотрудничество, когда цели уже достигнуты или возможности исчерпаны. Для того, чтобы расставание происходило легко, каждый из участников соглашения ведет учет затрат и материальных средств отдельно.

На какие аспекты договора следует обратить особое внимание

Следует понимать, что договорная работа является одной из важнейших составных частей ведения бизнеса. Именно из содержания договоров будут исходить судьи при вынесении решения, если разногласия партнеров зайдут так далеко.

Поэтому следует в обязательном порядке добиться того, чтобы договор вас полностью устраивал. Если контрагент предлагает работать по составленному им соглашению, не стесняйтесь обсуждать  несогласие с отдельными положениями и пунктами предлагаемого документа. Можно составить протокол разногласий, который поможет прийти к компромиссу.

В любом случае составлять и вносить изменения в договор следует с привлечением к работе профессиональных юристов. Основные моменты в договоре, на которые следует обратить особое внимание, указаны ниже.

Вид договора, его предмет и порядок заключения

При возникновении экономических взаимоотношений между различными субъектами следует тщательно разобраться в сути этих отношений и составить договор соответствующего им типа. При неверно выбранном виде договора возможно признание его юридически ничтожным, то есть таким, который вообще не несет никаких последствий. Далее суды ведут дела исходя из общей практики, не обращая внимания на нюансы, изложенные в тексте конкретного документа.

Предмет договора по традиции излагается в первом пункте документа. Собственно, в этом пункте излагается основное содержание того, о чем договорились стороны.

Например, одна из сторон осуществляет поставку определенного товара в установленном количестве в определенные сроки, а вторая обязуется его принять и оплатить по оговоренной цене.

Обычно формат договора не позволяет четко прописать в этом параграфе требования к поставляемым товарам и услугам. Поэтому приложениями к договору являются различные технические условия и спецификации.

Формулировки и термины

Стороны внешнеэкономической деятельности чаще всего говорят на разных языках. Поэтому крайне важно, чтобы употребляемые в договоре термины одинаково понимались всеми участниками соглашения. С этой целью следует создать таблицу, в которой расшифровываются термины. Это не позволит в дальнейшем трактовать содержание соглашения по своему.

Споры о формулировках и терминах договоров являются постоянной практикой судов. Чтобы этого не происходило, был создан справочник “Инкотермс” –  словарь стандартизированных терминов и аббревиатур. При возникновении споров судьи будут ориентироваться на определение терминов из “Инкотермса”.

Коммерческие условия

Конечной целью заключения экономических договоров является получение прибыли. Все, что относится к прибыли и ее размерам, и является коммерческими условиями. На размеры прибыли влияет не только цена товара, но и многие другие обстоятельства, которые неопытный участник переговоров может упустить: условия доставки и кто ее оплачивает, штрафные санкции, дополнительные услуги и многое другое.

Все коммерческие условия должны быть самым тщательным образом изучены и согласованы до подписания соглашения.

Какие обстоятельства являются форс-мажорными

Каждый договор должен содержать список форс-мажорных обстоятельств, возникновение которых освобождает стороны от исполнения обязательств. Раздел о форс-мажоре следует тщательно изучить.

Помимо общепринятых форс-мажоров туда могут быть включены и события, таковыми не являющиеся. Кроме того, то, что в одной стране считается нормальным состоянием вещей, в другой может считаться форс-мажором. С этим нужно тщательно разобраться.

Обязательно следует изучить положения о сроках и порядке извещения о наступлении обстоятельств непреодолимой силы и о сроках, в течение которых контрагент предпримет усилия по их преодолению или откажется от контракта.

Разрешение возникших споров

Возможность возникновения споров следует предусмотреть еще на стадии заключения контракта. Понятно, что при непреодолимых противоречиях решать спор придется в суде, однако целью бизнеса является получение прибыли, а не участие в судебных разбирательствах.

В этом отношении может сильно помочь внесение в текст договора положений о досудебном разрешении споров. Например, посредством проведения претензионной работы. Могут быть выбраны сторонние арбитры, в том числе и различные государственные органы.

Вопрос применимого права

Законодательство разных стран может иметь серьезные отличия. При ведении внешнеэкономической деятельности очень важен вопрос о том, на основании какого именно права будут разрешаться противоречия. Согласно общей практике, рассмотрение происходит на территории той страны, где происходят основные процессы, связанные с выполнением договора, но в текст могут быть внесены и иные условия.

Российская фемида исходит из норм собственного права до тех пор, пока они не пересекаются с заключенными РФ международными договорами и Венской конвенцией по международной торговле. Эти акты считаются более значимыми, чем внутренние российские законы.

Если российский участник договора согласится разрешать споры по законам страны контрагента, в ее судах, у него могут возникнуть серьезные проблемы, особенно, если эта страна не ратифицировала Венскую конвенцию.

Порядок расчетов

Важным моментом во всех коммерческих договорах является порядок расчета по ним. Обязательно должны быть отражены следующие моменты:

• Производится ли предоплата или расчет происходит после поставки товаров или услуг.
• Возможно ли рассчитываться по договору частями.
• Дата, на которую производится пересчет цен, указанных в валюте или условных единицах.
• Сроки, в которые должны быть перечислены деньги.

Любое нарушение этих пунктов может привести к чрезвычайно серьезным разбирательствам. На этапе заключения договора следует трезво оценить свои возможности. Если условия расчетов затруднительны, лучше внести изменения в договор сразу.

Язык, на котором составляется договор

Международные договоры обычно составляются на двух языках. Страница делится на две половины и в одной из них пункты договора излагаются на русском языке, а на второй – на языке контрагента. Достаточно часто в этом качестве используется английский язык.

Обязательно указывается, какой язык является превалирующим, то есть какой именно текст будет основным при возникновении противоречий. Обычно таким языком выбирают английский, реже указывается, что оба текста аутентичны.

Стадии заключения международного договора

До того, как договор внешнеэкономической деятельности скрепится печатями и подписями руководителей компаний, предстоит много достаточно трудоемких шагов:

• Поиск потенциального контрагента. Для этой цели проводятся тендеры, осуществляется реклама самыми разными способами, вплоть до рассылки коммерческих предложений.
• После подбора группы кандидатов на сотрудничество предстоит их оценка и выбор наиболее предпочтительного.
• Подготовка проекта соглашения, проведение переговоров для сглаживания противоречий и поиска компромиссов.
• Подписание договора.
• Нотариальное заверение соглашения, а при необходимости и регистрация его в государственных органах.

Если качественно пройти все эти этапы, вам удастся подписать взаимовыгодное соглашение с иностранным партнером независимо от его местопребывания.

Обеспечение исполнения обязательств методом назначения штрафов

Возможность того, что один из участников договора постарается избежать исполнения взятых на себя обязательств, должна учитываться еще на стадии подготовки соглашения. Именно с целью избежать таких попыток в экономические договоры вносятся различные штрафы, пени и неустойки.

Однако с внешнеэкономическими договорами следует обходиться осторожно. Нужно, чтобы вся терминология соответствовала международной. Лучше брать ее из Венской конвенции. Дело в том, что, например, понятие пени употребляется не во всех странах мира.

Репатриация валютных средств

Вся вырученная по договорам внешнеэкономической деятельности валюта должна быть возвращена в Россию. То есть получатель валютной выручки обязан разместить ее на счетах российских банков либо покрыть за ее счет кредиты, номинированные в иностранной валюте. Таково требование закона о валютном контроле и регулировании № 173-ФЗ от 10.12. 2003.

Следует признать такое требование справедливым. Именно приток иностранной валюты в Россию позволяет поддерживать курс рубля и стабилизировать финансовую систему государства. Тем более, что экспортеры имеют ряд существенных льгот, в частности, на возврат НДС.

За нарушение правил возврата валюты в Россию предусмотрена административная, а в некоторых случаях и уголовная ответственность.

Расторжение внешнеэкономических договоров

Иногда выход из договорных обязательств может быть лучшим решением для одного из участников соглашения. Но пункт о возможности и правилах расторжения есть не в каждом договоре.

Если вы все-таки хотите расторгнуть договор, в котором указаны сроки исполнения, но нет пункта о расторжении, стоит пригласить юриста высокой квалификации и подготовить мощный список аргументов в свою пользу. Дело почти наверняка будет рассматриваться в суде, а судьи являются сторонниками исполнения договорных обязательств.

В договорах с неопределенными сроками пункт о возможности и правилах расторжения присутствует всегда. В правильно составленных документах это право в равной мере могут использовать обе стороны.

Обычно предусматривается срок, в который до прекращения выполнения обязательств сторона, пожелавшая выйти из договора, обязана уведомить об этом контрагента.

Как разрешаются споры

Если заключен договор с иностранным юридическим лицом на территории РФ, а его текст не содержит пункта о том, что рассмотрение споров происходит в иностранном суде, то и рассматривать эти споры будет российская судебная система. При принятии решения судьи будут исходить из российского законодательства и различных международных договоров, заключенных и ратифицированных Россией.

Однако не стоит рассчитывать, что российский суд обязательно встанет на сторону отечественной компании. Главным для судей является закон. Поэтому любые споры лучше попытаться разрешить в досудебном порядке. Вполне возможно, удастся найти компромисс, который устроит обе стороны.

Сроки исковой давности по внешнеэкономическим договорам

Если приоритетным, согласно договору, является российское законодательство, то срок исковой давности составит 3 года. Венская конвенция устанавливает сроки давности от 4 до 10 лет.

Проверка иностранного контрагента

Случаи недобросовестности, нечистоплотности в делах и прямого мошенничества отнюдь не являются прерогативой российской бизнес-среды. За границей таких дельцов тоже предостаточно, а добиться потом справедливости значительно сложнее из-за удаленности контрагента. Поэтому, прежде чем выбрать иностранного партнера для заключения внешнеэкономического договора, следует его проверить.

Проверку можно осуществить онлайн на Портале внешнеэкономической информации http://www.ved.gov.ru/, который принадлежит Министерству экономического развития и может считаться достоверным источником информации.

Заключение

Работа с иностранными контрагентами по договорам внешнеэкономической деятельности интересна как с чисто коммерческой точки зрения, так и в качестве возможности роста и развития вашего бизнеса.

Разрешена такая деятельность только тем предприятиям, у которых она предусмотрена уставными документами. Для того, чтобы работа с иностранцами принесла удовольствие и прибыль, а не убытки и разочарования, следует грамотно составить коммерческий договор.

Если вы не уверены в своей компетентности, обязательно привлеките к работе юриста, специализирующегося на таких соглашениях.